ПРЕЗИДИУМ ОРЕНБУРГСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 ноября 2019 года Дело N 44У-179/2019

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Ушакова В.М.,

членов президиума: Акчуриной Г.Ж., Кужабаева М.Д., Хакимовой О.В., Чернявской С.А.,

с участием первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,

адвоката Шмидт Л.В.,

при секретаре Шишко Е.И.,

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению исполняющего обязанности прокурора Оренбургской области Волкова А.В. и кассационной жалобе осуждённого Думенека А.В. на приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 12 августа 2019 года в отношении

Думенека А.В., родившегося (дата) в (адрес), гражданина Российской Федерации, (по тексту приговора) ранее судимого:

- 25 июня 2014 года мировым судьей судебного участка N 1 Акбулакского района Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы сроком на 1 год; постановлением мирового судьи судебного участка N 1 Акбулакского района Оренбургской области от 02 января 2015 года заменен неотбытый срок наказания в виде ограничения свободы лишением свободы на срок 2 месяца 26 дней с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 11 марта 2015 года Акбулакским районным судом по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.ч. 2, 5 ст. 69, ст. 70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 16 апреля 2015 года Акбулакским районным судом Оренбургской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 53, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23 сентября 2016 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца с ограничением свободы сроком на 6 месяцев, с отбыванием основного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; освободившегося 28 марта 2017 года по постановлению Ленинского районного суда г. Оренбурга от 15 марта 2017 года условно- досрочно на 2 месяца 6 дней;

- 16 января 2019 года Акбулакским районным судом Оренбургской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год с отбыванием основного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 21 февраля 2019 года Акбулакским районным судом Оренбургской области по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч.ч. 4, 5 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год с отбыванием основного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года, постановленным с применением особого порядка принятия судебного решения, Думенек А.В. осуждён:

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 10 месяцев;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев.

На основании ч.ч. 4, 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год.

На основании ст. 53 УК РФ установлены предусмотренные законом ограничения и обязанность, подробно изложенные в приговоре.

Мера пресечения Думенеку А.В. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на содержание под стражей.

Срок наказания постановлено исчислять с 27 марта 2019 года. В срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей Думенека А.В. с 27 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу, а также по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года с 30 октября 2018 года по 20 февраля 2019 года и с 21 февраля 2019 года по 15 марта 2019 года из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 12 августа 2019 года приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года в отношении Думенека А.В. изменен.

Во вводной части приговора:

исключено указание о том, что Думенек А.В. ранее судим 25 июня 2014 года приговором мирового судьи судебного участка N 1 Акбулакского района Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ;

указано, что Думенек А.В. по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 11 марта 2015 года ранее судим с учётом постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23 сентября 2016 года по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

исключено указание о том, что Думенек А.В. по приговорам Акбулакского районного суда Оренбургской области от 16 января 2019 года и от 21 февраля 2019 года является ранее судимым, указано, что по указанным приговорам он является осуждённым.

Смягчено назначенное Думенеку А.В. наказание:

по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 7 месяцев лишения свободы;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 2 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 9 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 10 месяцев.

На основании ст. 53 УК РФ установлены предусмотренные законом ограничения и обязанность, подробно изложенные в апелляционном определении.

Кроме того постановлено:

зачесть в окончательно назначенное наказание отбытое по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года в период с 30 октября 2018 года по 26 марта 2019 года наказание, из которого время содержания под стражей с 30 октября 2018 года по 04 марта 2019 года в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ подлежит исчислению из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

зачесть в срок отбывания наказания время содержания Думенека А.В. по настоящему уголовному делу под стражей с 27 марта 2019 года до вступления приговора в законную силу, то есть 12 августа 2019 года, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

срок назначенного основного наказания в виде лишения свободы исчислять со дня вступления приговора в законную силу 12 августа 2019 года.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Казимова Т.Е., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, кассационной жалобы и постановления о передаче кассационного представления и кассационной жалобы вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В., поддержавшего доводы кассационного представления, пояснения осуждённого Думенека А.В. и адвоката Шмидт Л.В., поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

Думенек А.В. признан виновным и осуждён за совершение:

кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, принадлежащего Л.Д.М., на общую сумму *** рублей,

незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства *** в крупном размере.

Преступления совершены (дата) и в период с (дата) по (дата) в (адрес), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении исполняющий обязанности прокурора Оренбургской области Волков А.В., не оспаривая постановленный в отношении Думенека А.В. приговор, выражает несогласие с апелляционным определением ввиду существенного нарушения уголовного закона при назначении наказания. Указывает, что судом апелляционной инстанции при вынесении апелляционного определения от 12 августа 2019 года и назначении окончательного наказания по совокупности преступлений не было учтено, что постановлениями президиума Оренбургского областного суда от 27 мая 2019 года и от 24 июня 2019 года в отношении Думенека А.В. были внесены изменения, соответственно, в приговоры от 16 января 2019 года и от 21 февраля 2019 года в отношении Думенека А.В., где назначенные осуждённому наказания были смягчены.

С учетом этого, по мнению автора кассационного представления, окончательное наказание, назначенное Думенеку А.В. по приговору от 27 марта 2019 года, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, подлежит смягчению, а апелляционное определение от 12 августа 2019 года в части назначенного наказания Думенеку А.В. наказания- изменению.

В кассационной жалобе осуждённый Думенек А.В. также указывает, что судом апелляционной инстанции при назначении ему окончательного наказания по приговору от 27 марта 2019 года не учтено, что в ранее постановленные в отношении него приговоры от 16 января 2019 года и 21 февраля 2019 года президиумом областного суда внесены изменения, назначенные наказания по ним смягчены, поэтому подлежит смягчению и окончательное наказание по приговору от 27 марта 2019 года.

Кроме того по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст.228 УК РФ, просит признать по делу явку с повинной исключительным обстоятельством, в связи с этим применить положения ст. 64 УК РФ, снизить размер наказания либо признать добровольную выдачу наркотического средства и применить примечание 1 к ст. 228 УК РФ.

Президиум находит кассационное представление подлежащим удовлетворению полностью, а кассационную жалобу - частично по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

При апелляционном рассмотрении уголовного дела в отношении Думенека А.В. судом апелляционной инстанции были допущены существенные нарушения уголовного закона, оказавшие влияние на исход дела.

Так, согласно материалам уголовного дела Думенек А.В. был осуждён за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 и ч. 2 ст. 228 УК РФ.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев. На основании ч.ч. 4, 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год.

Согласно приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года окончательное наказание Думенеку А.В. назначалось по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 16 января 2019 года.

Постановлением президиума Оренбургского областного суда от 27 мая 2019 года приговор от 16 января 2019 года в части назначенного наказания изменен: исключено из приговора указание о назначении Думенеку А.В. дополнительного наказания в виде ограничения свободы, смягчено назначенное ему наказание: по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишении свободы, по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года месяцев лишения свободы. Окончательно на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца.

Постановлением президиума Оренбургского областного суда от 24 июня 2019 года были внесены изменения в приговор 21 февраля 2019 года в отношении Думенека А.В. Исключено из приговора указание о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы. Смягчено назначенное по п. "б" ч. 2 ст.158 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы, и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 16 января 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции 12 августа 2019 года, внося изменения в приговор от 27 марта 2019 года и назначая окончательное наказание осуждённому по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, не учел изменения, внесенные судом кассационной инстанции в приговоры от 16 января 2019 года и от 21 февраля 2019 года.

В связи с изложенным приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда 12 августа 2019 года в отношении Думенека А.В. подлежат изменению, а назначенное ему по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание - смягчению.

Вопреки доводам кассационной жалобы президиум не усматривает оснований для применения в отношении Думенека А.В. положений ст. 64 УК РФ, исходя из характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, а также данных о его личности.

Доводы осуждённого о наличии оснований для применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ являются необоснованными. Как следует из приговора суда, каких-либо данных, свидетельствующих о добровольной выдаче осуждённым наркотического средства, в приговоре не приведено и судом не установлено.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Оренбургской области Волкова А.В. удовлетворить, а кассационную жалобу осуждённого Думенека А.В. удовлетворить частично.

Приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 12 августа 2019 года в отношении Думенека А.В. изменить.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 27 марта 2019 года и наказания по приговору Акбулакского районного суда Оренбургской области от 21 февраля 2019 года окончательно назначить Думенеку А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном указанные судебные решения в отношении Думенека А.В. оставить без изменений.

Председательствующий В.М. Ушаков

Электронный текст документа
подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка