ПРЕЗИДИУМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 11 сентября 2019 года Дело N 44У-84/2019

Президиум Кировского областного суда

в составе:

председательствующего Ембасинова И.В.,

членов президиума Ждановой Л.В., Кочкиной Е.А., Норвинда Д.В.,

при секретаре Пужицкер А.Д.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Градобоева В.А. на приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 30 июля 2018 года (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Кировского областного суда от 16 января 2019 года), которым

Градобоев В.А., <дата> рождения, <данные изъяты> ранее судимый:

1) 19.06.2017 года Верхнекамским районным судом Кировской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к штрафу в размере 10000 руб.;

2) 14.09.2017 года мировым судьей судебного участка N 5 Верхнекамского судебного района Кировской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ к 180 часам обязательных работ и штрафу в размере 10000 руб. (штраф уплачен 12.10.2017 года).

Постановлением мирового судьи этого же судебного участка от 19.01.2018 года неотбытое наказание в виде обязательных работ заменено на 4 дня лишения свободы.

Освободился 22.01.2018 года по отбытию наказания;

3) 01.02.2018 года Верхнекамским районным судом Кировской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

осужден:

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 11 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, с наказанием, назначенным по приговору суда от 01.02.2018 года, окончательно к отбытию назначено 12 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время задержания Градобоева В.А. и содержания его под стражей в качестве меры пресечения в период с 13.12.2017 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

Фытов С.А., <дата> рождения, <данные изъяты> несудимый,

осужден:

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

Гонцов М.О., <дата> рождения, <данные изъяты>, несудимый,

осужден:

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы в воспитательной колонии.

Фытов С.А. и Гонцов М.О. взяты под стражу в зале суда, которым срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Фытова С.А и Гонцова М.О. под стражей в качестве меры пресечения в период с 30.07.2018 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Мобильные телефоны, принадлежащие Фытову С.А., конфискованы, как средства совершения преступлений, а мобильный телефон, принадлежащий Гонцову М.О., конфискован в связи с тем, что был приобретен на средства, полученные от незаконного сбыта наркотических средств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Постановлением Индустриального районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 06.11.2018 года Гонцов М.О. переведен для дальнейшего отбывания наказания в исправительную колонию общего режима на срок 6 лет 2 месяца 12 дней.

Градобоев В.А., Фытов С.А. и Гонцов М.О. осуждены за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

В кассационной жалобе осужденный Градобоев В.А. выражает несогласие с приговором ввиду допущенных нарушений норм уголовно - процессуального закона, просит его пересмотреть и вынести правосудное решение. В обоснование жалобы указывает, что суд в нарушение уголовно - процессуального закона скопировал текст приговора с обвинительного заключения, выводы в котором не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и исследованным в судебном заседании доказательствам. Утверждает о нарушении его права на защиту и справедливое судебное разбирательство, что повлекло искажение смысла судебного решения как акта правосудия.

Заслушав доклад судьи Ждановой Л.В., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного Градобоева В.А., поддержанной им и осужденным Фытовым С.А., участвующими в судебном заседании путем использования систем видеоконференц - связи, адвокатами Кармановой А.Н., Гиревым Д.А. и Краевым Л.И., выступление заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю. об изменении приговора, президиум

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела

При этом в силу ч.ч. 1 и 2 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме, в том числе в отношении всех осужденных при наличии жалобы только одного из них.

Согласно фактическим обстоятельствам, установленным и изложенным в приговоре, Градобоев В.А., Фытов С.А. и несовершеннолетний Гонцов М.О., действуя согласно предварительной договоренности, в период с 19 час. 07 мин. <дата> года до 16 час. 37 мин. следующего дня забрали из оптового тайника, о местонахождении которого им стало известно в ходе интернет - переписки с неустановленным следствием лицом, пакеты с веществом, содержащим наркотическое средство - <данные изъяты>.

<дата> года пакеты с указанным наркотическим средством в количестве не менее 1,32 гр., они разместили в двух тайниках - закладках, адреса которых с координатами и фотографиями передали неустановленному лицу по средствам сети "Интернет" для последующего сообщения сведений о них приобретателям наркотических средств. Однако после они были задержаны сотрудниками полиции, которые в ходе осмотра изъяли из тайников, оборудованных Градобоевым В.А., Фытовым С.А. и Гонцовым М.О., размещенные в них наркотические средства.

Указанные действия, направленные на сбыт наркотических средств, суд квалифицировал по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (в том числе сети "Интернет"), совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Квалифицируя действия подсудимых как оконченное преступление, суд мотивировал это тем, что, разместив <дата> года в период с 09 час. до 11 час. 35 мин. наркотическое средство в одиночных тайниках и сообщив сведения о них неустановленному лицу, Градобоев В.А., Фытов С.А. и Гонцов М.О. выполнили все необходимые действия, направленные на их передачу неопределенному кругу приобретателей.

Между тем, согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Исходя из разъяснений, содержащихся в п.п. 13 - 13.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 года N 14 (в редакции от 16.05.2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", которые в силу ст. 126 Конституции Российской Федерации являются обязательными для судов общей юрисдикции, под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

При этом сама передача лицом реализуемых средств может быть осуществлена любыми способами, в том числе путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию, составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Таким образом, квалифицируя действия Градобоева В.А., Фытова С.А. и Гонцова М.О. по организации <дата> года одиночных тайников с наркотическим средством и передаче сведений о них неустановленному соучастнику, как оконченное преступление, суд не учел положения ч. 3 ст. 30 УК РФ и разъяснения Верховного Суда РФ, хотя установил и указал в приговоре при описании указанного деяния, что по договоренности с неустановленным следствием лицом подсудимые, разложив наркотическое средство в тайники, проинформировали об этом неустановленного соучастника, а не приобретателей наркотических средств.

При этом доказательств о том, что неустановленный соучастник группы согласно имевшейся с осужденными договоренностью подыскал приобретателей на наркотические средства, размещенные ими в одиночных тайниках и сообщил им сведения о местах их нахождения, в материалах уголовного дела не имеется и в приговоре не приведено.

В силу ст. 14 УПК РФ приговор не может быть основан на предположениях, все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.

Следовательно, несмотря на то, что Градобоев В.А., Фытов С.А. и Гонцов М.О. выполнили отведенную им роль в составе преступной группы, разместив <дата> года наркотическое средство по тайникам, о чем сообщили неустановленному соисполнителю, информация о нахождении этих тайников не была доведена до приобретателей наркотических средств по независящим от них обстоятельствам.

При таких обстоятельствах факт передачи осужденными информации о расположении тайников с наркотическими средствами неустановленному соисполнителю не может свидетельствовать об окончании сбыта, поскольку соисполнитель преступления, каковым является неустановленное лицо, не являлся приобретателем наркотического средства.

Кроме этого, судом установлено, что, разместив наркотические средства в 2- х тайниках не позднее 11 час. 35 мин. <дата> года, Градобоев В.А., Фытов С.А. и Гонцов М.О. были задержаны сотрудниками полиции по подозрению в причастности к незаконному обороту наркотических средств.

В момент задержания Градобоев В.А., пытаясь скрыться, бросил на землю рюкзак, в котором находились упаковки с веществом, содержащим в своем составе наркотическое средство - <данные изъяты> в количестве не менее 35,46 гр., которое в тот же день было обнаружено и изъято сотрудниками полиции.

Указанные действия подсудимых суд квалифицировал по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (в том числе сети "Интернет"), совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, мотивируя это тем, что они выполнили действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, однако их фактического распространения не наступило в связи с их задержанием и изъятием из незаконного оборота наркотических средств сотрудниками полиции.

Между тем, из материалов дела и показаний осужденных следует, что вещество, содержащие в своем составе наркотическое средство- <данные изъяты>, в том числе в количестве не менее 35,46 грамма, было получено ими в один и тот же период времени, из одного и того же оптового тайника. Однако по независящим от их воли обстоятельствам <дата> года они не смогли разместить в одиночные тайники все полученные для сбыта наркотические средства, поскольку были задержаны сотрудниками полиции.

При таких обстоятельствах действия осужденных, направленные на сбыт одного и того же наркотического средства, полученного из одного мелкооптового тайника, направленные на достижение единого результата, совершенные одним способом и в короткий промежуток времени, образуют единое продолжаемое преступление.

Поскольку данные обстоятельства не были приняты во внимание судом первой инстанции, что повлияло на применение уголовного закона при квалификации содеянного Градобоевым В.А., Фытовым С.А. и Гонцовым М.О., и, как следствие, на назначение им наказания, то состоявшиеся по делу судебные решения подлежат изменению ввиду нарушения судом норм уголовного и уголовно - процессуального закона, повлиявшего на исход дела.

Действия Градобоева В.А., Фытова С.А. и Гонцова М.О. подлежат переквалификации с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с назначением им наказания с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ.

При назначении наказания Фытову С.А. и Гонцову М.О. подлежат учету положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, так как согласно приговору суд наряду с другими смягчающими обстоятельствами признал таковыми и их активное способствование расследованию преступлений, при отсутствии по делу обстоятельств, отягчающих наказание.

Кроме этого, при назначении наказания Гонцову М.О. подлежат учету положения ч.ч. 6 и 6.1 ст. 88 УК РФ, так как согласно приговору преступление он совершил в несовершеннолетнем возрасте.

Поскольку суд признал рецидив преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Градобоеву В.А., то при назначении ему наказания подлежат учету положения ч. 2 ст. 68 УК РФ.

В связи с переквалификацией действий осужденных на единое преступление из приговора подлежит исключению указание о назначении им наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Оснований для применения к Градобоеву В.А. положений ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ суд первой инстанции не установил. Не усматривается таковых из материалов уголовного дела и кассационной жалобы осужденного, как и доводов, свидетельствующих о нарушении его права на защиту.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Градобоева В.А. удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 30 июля 2018 года с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Кировского областного суда от 16 января 2019 года, в отношении Градобоева В.А., Фытова С.А. и Гонцова М.О. изменить.

Переквалифицировать действия осужденных с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы

Фытову С.А. сроком на 9 лет в исправительной колонии строгого режима,

Гонцову М.О. сроком на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима,

Градобоеву В.А сроком на 10 лет.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с наказанием, назначенным по приговору Верхнекамского районного суда Кировской области от 01.02.2018 года, окончательно Градобоеву В.А. к отбытию назначить 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора указание о назначении осужденным наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений. В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.В. Ембасинов

Электронный текст документа
подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка