ПРЕЗИДИУМ МАГАДАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 12 августа 2019 года Дело N 44У-8/2019
Президиум Магаданского областного суда в составе:
председательствующего: Лапшина П.В.,
членов президиума: Бежевцовой Н.В., Жиделева Д.Л.,
при секретаре Биттер Т.А.,
с участием:
заместителя прокурора Магаданской области Кима Е.К.,
осужденного Шишкина А.В., в режиме видеоконференц-связи,
защитника осужденного Шишкина А.В. - адвоката Магаданской областной коллегии адвокатов Смицкого Ю.А., представившего удостоверение N... от <дата> и ордер N... от <дата>,
рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шишкина А.В. на приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 9 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 3 ноября 2009 года.
Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Хомутова А.А., изложившего содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного Шишкина А.В., постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выступление адвоката Смицкого Ю.А. в интересах осужденного Шишкина А.В., поддержавшего кассационную жалобу, мнение заместителя прокурора Магаданской области Кима Е.К. о частичном удовлетворении кассационной жалобы осужденного, президиум
установил:
приговором Омсукчанского районного суда Магаданской области от 9 сентября 2009 года
Шишкин А.В., <.......> судимый Омсукчанским районным судом Магаданской области
- 12 января 2005 года по ч.1 ст.111 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года; освобожден по отбытии наказания 11 января 2007 года;
- 24 декабря 2007 года по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;
- 25 июня 2009 года по ч.1 ст.109 УК РФ к лишению свободы на срок 11 месяцев, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 24 декабря 2007 года) к лишению свободы на срок 3 года 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,
осужден по ч.1 ст.105 УК РФ к лишению свободы на срок 10 лет.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 25 июня 2009 года) путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять с 9 сентября 2009 года.
На основании ч.3 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Шишкина А.В. под стражей с 23 апреля 2009 года по 9 сентября 2009 года.
Признано за потерпевшей Б. право на удовлетворение гражданского иска, вопрос о размере возмещения гражданского иска передан для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 3 ноября 2009 года (в порядке 45 УПК РФ) приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 9 сентября 2009 года изменен: в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтен период содержания Шишкина А.В. под стражей с 24 марта 2009 года по 9 сентября 2009 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осужденный Шишкин А.В. считает состоявшиеся в отношении него судебные решения незаконными, необоснованными и несправедливыми.
Полагает, что суд не вправе был назначать наказание в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку на момент рассмотрения уголовного дела судом вошедший в совокупность приговор от 25 июня 2009 года не вступил в законную силу и впоследствии был изменен судом кассационной инстанции.
Также, назначая наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, суд не указал какая часть наказания и за какое преступление присоединена.
Полагает, что выводы суда о признании отягчающим обстоятельством рецидив преступлений, являются необоснованными.
Просит отменить приговор и кассационное определение, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение.
Кассационная жалоба осужденного Шишкина А.В. передана на рассмотрение суда кассационной инстанции постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации Иванова Г.П. от 4 июля 2019 года.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы осужденного Шишкина А.В, президиум приходит к следующему.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
В силу требований ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, таким он признается, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.
Выводы суда о виновности Шишкина А.В. в совершении убийства, то есть умышленного причинения смерти другому человеку при изложенных в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельствах подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств, содержание которых приведено и проанализировано в приговоре и правильно положенных в его основу.
Доказанность вины, правильность установления фактических обстоятельств преступления и квалификация действий в кассационной жалобе не оспариваются. Действия Шишкина А.В. по ч.1 ст.105 УК РФ квалифицированы судом верно.
Наказание назначено Шишкину А.В. в соответствии с требованиями ст.6, 43, 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о его личности, смягчающих (явка с повинной) и отягчающего (рецидив преступлений) наказание обстоятельств, при оценке влияния на его исправление и на условия жизни его семьи.
При этом, как следует из представленных материалов, приговором Омсукчанского районного суда Магаданской области от 12 января 2005 года Шишкин А.В. осужден по ч.1 ст.111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, которое отбыл 11 января 2007 года.
В соответствии с ч.4 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное ч.1 ст.111 УК РФ относятся к категории тяжких. Срок погашения судимости за совершение тяжких преступлений в силу п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ, действовавшего на момент совершения преступления), составляет 6 лет со дня отбытия наказания.
Учитывая, что наказание по приговору от 12 января 2005 года за совершение тяжкого преступления Шишкин А.В. отбыл 11 января 2007 года, судимость по данному приговору будет считаться погашенной 11 января 2013 года (11 января 2007 года + 6 лет = 11 января 2013 года).
Таким образом, на момент совершения Шишкиным А.В. преступления, предусмотренного ч.1 ст.105 УК РФ - 21 марта 2009 года - судимость по приговору от 12 января 2005 года не была погашена или снята в установленном законом порядке, в связи с чем его действия образуют рецидив преступлений.
При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы о необоснованном признании судом рецидива преступлений, в качестве отягчающего наказание обстоятельства, состоятельными признать нельзя.
Вместе с тем, приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 9 сентября 2009 года подлежит изменению по следующим основаниям.
По смыслу ст.60 УК РФ об общих началах назначения наказания в случае смягчения наказания хотя бы за одно из преступлений, входящих в совокупность, подлежит обязательному смягчению и наказание, назначенное по совокупности преступлений.
Как усматривается из материалов уголовного дела, Шишкину А.В. окончательное наказание по приговору от 9 сентября 2009 года назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору от 25 июня 2009 года, в виде 12 лет лишения свободы.
При этом, согласно приговору от 25 июня 2009 года Шишкин А.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.109 УК РФ, за которое ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 11 месяцев.
На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое Шишкиным А.В. по приговору от 24 декабря 2007 года, и окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 января 2019 года (в порядке главы 45 УПК РФ) в приговор от 25 июня 2009 года внесены изменения. Смягчено наказание по ч.1 ст.109 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, от которого Шишкин А.В. освобожден на основании п.3 ч.1 ст.24 УПК РФ и ч.8 ст.302 УПК РФ в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности. Этим же кассационным определением отменено условное осуждение Шишкина А.В. по приговору от 24 декабря 2007 года и определено считать Шишкина А.В. осужденным по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
При таких обстоятельствах наказание, назначенное Шишкину А.В. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по приговору от 9 сентября 2009 года, подлежит соответствующему смягчению, что в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ является основанием для изменения приговора судом кассационной инстанции.
Иных оснований для изменения приговора, а также оснований для отмены приговора, президиум не находит.
Доводы кассационной жалобы о том, что до вступления приговора от 25 июня 2009 года в законную силу суд не вправе был назначать наказание по ч.5 ст.69 УК РФ по приговору от 9 сентября 2009 года, являются несостоятельными, поскольку по смыслу закона, при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч.5 ст.69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.
Каких-либо нарушений при назначении Шишкину А.В. наказания по ч.5 ст.69 УК РФ суд кассационной инстанции не усматривает.
В силу изложенного и руководствуясь п.1 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, президиум Магаданского областного суда,
постановил:
кассационную жалобу осужденного Шишкина А.В. удовлетворить частично.
Приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 9 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 3 ноября 2009 года изменить, снизить наказание, назначенное Шишкину А.В. в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, до 11 лет 8 месяцев лишения свободы.
В остальном указанные судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Шишкина А.В. без удовлетворения.
Председательствующий П.В. Лапшин
Электронный текст документа
подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка
