ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 июля 2011 года  Дело N А40-38781/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме 26 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хвощенко А.Р.

судей Мухина С.М., Попова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титаренковым В.С.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 мая 2011 года по делу №№А40-38781/11-94-261, принятое судьей Ерохиным А.П.

по заявлению ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» (ОГРН 1056319107437, 443111, г. Самара, Московское шоссе, д.81»А»\д.19

к Федеральной антимонопольной службе (123995,г.Москва,ул. Садовая Кудринская, д.11, ГСП -5, д.242)

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении

при участии:

от заявителя - Акимов И.В. по доверенности от 28.01.2011, Дораев Н.В. по доверенности от 28.01.2011;

от заинтересованного лица - Денискова О.В. по доверенности от 05.05.2011, Долмазов Л.Г. по доверенности от 22.04.2011;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» (далее ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ», Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы  (далее антимонопольный орган) от 01.04.2011 года по делу об административном правонарушении №1 28/1-11, которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 мая 2010 года заявленные требования удовлетворены. При этом суд первой инстанции пришел к выводу о том, в действиях ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» отсутствует состав вмененного ему административного правонарушения.

Не согласившись с принятым решением, Федеральная антимонопольная служба обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного требования, указав, обстоятельства, приведенными в оспариваемом постановлении в подтверждение совершения Обществом административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 19.8 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель антимонопольной службы доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, ссылаясь на то, что заявитель привлечен к административной ответственности правомерно, процедура привлечения Общества к административной ответственности соблюдена.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, поддержал решение суда первой инстанции по мотивам, изложенным в отзыве, просил оставить его без изменения, поскольку считает его законным и обоснованным, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. В обоснование своей позиции указал, что Общество осуществило функции исполнительного органа ООО «Манхэттен Девелопмент» при надлежащем согласовании данного вопроса с антимонопольным органом.

Рассмотрев в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ, по апелляционной жалобе ФАС России материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый по настоящему делу судебный акт подлежит отмене в связи со следующим.

Из позиции занятой Обществом и Федеральной антимонопольной службой следует, что по настоящему делу оспаривается постановление, которым ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ, выразившегося в непредоставлении Обществом в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы ходатайства о согласовании дополнительного соглашения от 16.04.2010 к договору от 19.05.2006 №С-65-09 об управлении и оказании услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Манхэттен Девелопмент».

Пунктом 10 договора от 19.05.2006 №С-65-09 предусмотрено, что настоящий договор заключен сторонами на три года и вступает в силу с момента его подписания.

Материалами, представленными ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» антимонопольному органу подтверждено, что Общество и ООО «Манхэттен Девелопмент» входят в одну группу лиц, поскольку суммарная балансовая стоимость активов указанных обществ и лиц, входящих с ними в одну группу, на 31.12.2009 составляла 2 945 773 000 евро., что в эквиваленте составляет 127 812 082 656 руб.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлено, что в случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц и лица, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, и его группы лиц превышает двести пятьдесят миллионов рублей либо если одно из указанных лиц включено в реестр, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются  сделки по приобретению лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.

Согласие антимонопольного органа на заключение договора от 19.05.2006 №С-65-09 получено ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» 28.04.2006 (заключение №АГ/64477).

С ходатайством о согласовании с антимонопольным органа дополнительного соглашения от 16.04.2010 ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» в ФАС России не обращалось, что послужило основанием для возбуждения в отношении Общества административного производства, по результатам рассмотрения которого вынесено постановление, оспариваемое по настоящему делу.

Протокол об административном правонарушении составлен антимонопольным органом в отношении ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» 18.02.2011, а постановление о привлечении Общества к административной ответственности по ч.3 ст. 19.8 КоАП РФ вынесено 31.03.2011 с соблюдением установленных административным законодательством сроков и процедуры совершения указанных процессуальных действий.

По результатам рассмотрения спора судом первой инстанции принята позиция ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» о том, что при заключении дополнительного соглашения от 14.04.2010 к договору от 19.05.2006 №С-65-09 не требовалось согласования данной сделки с антимонопольным органом, что исключает наличие в действиях Общества события и состава вмененного ему ФАС России административного правонарушения.

Суд первой инстанции пришел к такому выводу, указав, что спорное дополнительное соглашение касается продления срока действия договора и не является основанием для приобретения Обществом прав, позволяющих осуществить функции исполнительного органа  хозяйствующего субъекта.

По мнению суда первой инстанции, период времени осуществления ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» полномочий единоличного исполнительного органа по договору от 19.05.2006 №С-65-09 не ограничено законодательством и заключением антимонопольного органа о даче согласия на совершении указанной сделки.

Приведенные выводы суда противоречат нормам права, регулирующим спорные правоотношения, и материалам дела, в связи с чем суд апелляционной инстанции не может согласиться с ними в связи со следующим.

Дополнительное соглашение  от 16.04.2010 к договору от 19.05.2006 №С-65-09 отвечает признакам, предусмотренным ст. 420 ГК РФ, поэтому также является договором-соглашением и сделкой.

В этой связи следует, что заключение данного дополнительного соглашения к договору подчинено правилам о заключении договора.

Соответственно на дополнительное соглашение распространяется правило, установленное пунктом 8 части 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» об обязательном согласовании такого вида сделок с антимонопольным органом.

Из текста дополнительное соглашение от 16.04.2010 явствует, что в данном соглашении стороны договорились не только о продлении действия договора от 19.05.2006 №С-65-10, но предусмотрели положения, регулирующие предмет договора, полномочия, права и обязанности управляющей компании, иные условия договора.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В силу приведенных фактических обстоятельств и содержания указанной нормы права, суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией Общества, принятой судом первой инстанции о том, что приобретение последним права на осуществление полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Манхэттен Девелопмент» не связано с указанным договором и дополнительным соглашением к нему.

В пункте 10 договора от 19.05.2006 №С-65-09 стороны предусмотрели трехлетний срок его действия, в связи с чем судом апелляционной инстанции не может быть принят довод Общества о том, что осуществление им полномочий единоличного исполнительного органа не прекращалось.

На указанную ситуацию не может повлиять ссылка Общества на то, что после истечения указанного срока действия договора данные функции им фактически осуществлялись, поскольку согласно п.1 ст.452 ГК соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Такое соглашение заключено сторонами 16.04.2010 и ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» на условиях, установленных дополнительным соглашением, вновь приняло на себя исполнение данного обязательства, не представив в антимонопольный орган ходатайства о согласовании совершенной сделки.

В соответствии с ч.3 ст. 19.8 КоАП РФ непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств влечет наложение административного на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Мотивируя оспариваемое постановление, антимонопольный орган правомерно исходил из того, что ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» входит в число лиц, в отношении которых п. 8 ч. 1 ст. 28 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрено, что совершение ими сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций допускается с предварительного согласия антимонопольного органа.

В этой связи, на основании положений ст. 32 названного Закона Общество отнесено к лицам, представляющим для получения такого согласия ходатайство в антимонопольный орган.

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности все обстоятельства дела и имеющиеся в материалах дела документы, считает доказанным наличие в действиях Общества состава инкриминируемого административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.19.8 КоАП РФ, поскольку в нарушение требований антимонопольного законодательства ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» соответствующее ходатайство не было направлено  в антимонопольный орган.

Учитывая, что Федеральной антимонопольной службой оспариваемое постановление принято с соблюдением норм административного законодательства, регулирующих порядок привлечения лица к ответственности, и в действиях ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» наличие состава вмененного ему административного правонарушения доказано, решение суда по настоящему делу подлежит отмене с принятием решения об отказе Обществу в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-269 и 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2011 по делу №А40-38781/11-94-261 отменить.

В удовлетворении заявления ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» (ОГРН 1056319107437) о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы №АК/11903 от 01.04.2011 по делу №1-28-11/2009 о привлечении ООО «МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ» к административной ответственности по ч.3 ст. 19.8 КоАП РФ отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка