СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 16 марта 2022 года Дело N 22-14/2022
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Яковлевой Н.В.
судей Брусиловской В.В, Лунгу И.В.
при секретаре Ксьонжик А.В., Степаненко Ю.С.
с участием помощника судьи Сорокина А.М.
прокурора Моисеенко Е.О.
осужденного Мамонова В.Б.
адвоката Бондаренко К.М.
рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Мамонова В.Б. и адвоката Абабкова В.В. на приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 5 октября 2021 года, которым
Мамонов В.Б., <данные изъяты>, не судимый,
осужден:
по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы,
по ч.1 ст.222 УК РФ (по эпизоду 3 октября 2019 года) к 1 году лишения свободы,
по ч.1 ст.222.1 УК РФ к 1 году лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей,
по ч.1 ст.222 УК РФ (по эпизоду 1 ноября 2019 года) к 1 году лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 10 000 рублей.
Наказание в виде штрафа исполняется самостоятельно.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.
Зачтено в срок лишения свободы:
время содержания под стражей с 1 ноября 2019 года по 30 января 2020 года, с 20 мая 2020 года по 19 августа 2020 года, с 05 октября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима,
время отбывания наказания с 20 августа 2020 года по 23 мая 2021 года,
время нахождения под домашним арестом с 24 мая 2021 года по 04 октября 2021 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.
Заслушав доклад судьи Яковлевой Н.В., позицию осужденного Мамонова В.Б. и адвоката Бондаренко К.М., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Моисеенко Е.О., полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Мамонов В.Б. осужден за то, что он с неустановленного времени до 3 октября 2019 года в металлическом гараже на территории двора по адресу <адрес>
незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство - каннабис (марихуану) количеством в высушенном виде не менее 8384,3 грамм, то есть в крупном размере, и части растений конопли, содержащих наркотические средства количеством в высушенном виде не менее 336,6 грамм, то есть в крупном размере.
незаконно хранил огнестрельное оружие, его основные части, боеприпасы: длинноствольное одноствольное однозарядное нарезное огнестрельное оружие калибра 7,62 мм, одноствольное гладкоствольное огнестрельное оружие, изготовленное самодельным способом по типу одноствольных казнозарядных пистолетов из частей охотничьего ружья модели "ИЖ-18Е", нарезное огнестрельное оружие спортивно-охотничью малокалиберную винтовку модели "ТОЗ-8М" калибра 5,6 мм, часть ствола ружья "Иж-17" "К50969", 227 патронов, являющихся боеприпасами к длинноствольному огнестрельному оружию с нарезным стволом: 72 - патронами калибра 5,45 х 39 мм, 128 - патронами калибра 7,62 х 39 мм, 27 - патронами калибра 7,62 х 54 мм заводского изготовления, пригодными для выстрела, ручную осколочную наступательную гранату Ф-1 промышленного изготовления, являющуюся боеприпасом;
незаконно хранил взрывчатые вещества и взрывные устройства: дымный охотничий порох весом 1437 грамм, пригодный для производства взрыва; дымный порох весом 1792 грамм, пригодный для производства взрыва; конструктивно оформленный заряд мощного взрывчатого бризантного вещества - сплава - тротила и гексогена (ТГ) в виде 500-граммовой шашки - детонатора "ТГ-500КД", пригодный для производства взрыва; взрыватель "УЗРГМ" промышленного изготовления, являющийся взрывным устройством промышленного изготовления и относящийся к категории средств взрывания, пригодный для производства взрыва; взрыватель "УЗРГМ-2" промышленного изготовления, являющийся взрывным устройством промышленного изготовления и относящийся к категории средств взрывания, пригодный для производства взрыва; предмет дисковой формы, являющийся электровоспламенителем промышленного производства, пригодный для использования по назначению;
с неустановленного времени до 1 ноября 2019 года в кладовой квартиры по адресу <адрес> незаконно хранил боеприпасы: 174 патрона калибра 7,62 х 54 мм заводского изготовления, предназначенные для стрельбы из винтовки Мосина обр.1891/30гг, винтовки СВД, пулемета РПД, ПК и другого оружия соответствующего калибра, пригодные для стрельбы.
В судебном заседании Мамонов В.Б. вину в совершении преступлений признал частично.
В апелляционной жалобе адвокат Абабков В.В. просит приговор отменить, ввиду нарушения уголовно-процессуального кодекса на предварительном следствии и в суде.
8 апреля 2021 года при назначении судебно-баллистической экспертизы суд, нарушив право на защиту и ухудшив положение подсудимого, дополнил предъявленное обвинение указанием на то, что Мамонов В.Б. обвиняется в незаконном хранении огнестрельного оружия. Таким образом, заключение судебно-баллистической экспертизы получено с нарушением закона.
Суд признал Мамонова В.Б. виновным в незаконном хранении боеприпасов без учета того, что 174 патрона, изъятые 1 ноября 2019 года по месту жительства, не были признаны вещественными доказательствами.
Результаты назначенной и проведенной по уголовному делу N 11901080038000571 судебной экспертизы N 486 от 18 октября 2019 года, согласно которому обнаруженное в гараже вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) в размере 513,3 грамм, незаконно приобщены к уголовному делу N 11901080038000661 и являются недопустимым доказательством.
Несмотря на то, что уголовное дело N 11901080038000661 было возбуждено по факту обнаружения 3 октября 2019 года в гараже наркотического средства - каннабиса (марихуаны) в количестве 7871 грамм, Мамонову В.Б. было предъявлено обвинение в незаконном хранении того же наркотического средства в количестве 8384,3 г, и он был за это осужден.
По уголовному делу N 11901080038000652 постановление 12 октября 2019 года об изъятии и передаче уголовного дела от дознавателя ФИО1 к дознавателю ФИО2 вынесено неуполномоченным должностным лицом ФИО3, а потому все последующие следственные и процессуальные действия являются незаконными, а полученные доказательства - недопустимыми.
Являясь свидетелями по уголовному делу N 11901080038000571, оперативные сотрудники полиции <данные изъяты>. вопреки требованиям ч.1 ст.61 УПК РФ участвовали в проведении обыска в гараже 3 октября 2019 года, оперативно-розыскных мероприятий "Прослушивание телефонных переговоров" в отношении Мамонова В.Б., ФИО4, мероприятия "Наблюдение" в отношении Мамонова В.Б..
Являясь свидетелем по уголовному делу N 11901080038000661, оперуполномоченный ФИО5 участвовала в проведении оперативно-розыскных мероприятий "Прослушивание телефонных переговоров", "Наблюдение" в отношении Мамонова В.Б..
1 ноября 2019 года в отношении Мамонова В.Б. фактически было проведенное мероприятие "Опрос", а не "Наблюдение", однако его результаты не были оформлены надлежащим образом и незаконно направлены следователю для приобщения к уголовному делу N 11901080038000661.
Поскольку следователь ФИО5 1 ноября 2019 года участвовала в проведении оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" с целью фиксации преступной деятельности Мамонова В.Б., она не вправе была в дальнейшем участвовать в производстве по уголовному делу.
При проведении обыска в гараже 3 октября 2019 года были допущены нарушения уголовно-процессуального закона: права и обязанности участникам следственного действия <данные изъяты> не разъяснялись; обыск проведен с участием одного понятого. Хозяйка гаража ФИО4 и понятая ФИО6 не находились в месте обыска постоянно. Вопреки содержанию протокола, в присутствии Мамонова В.Б. были изъяты и упакованы лишь наркотические средства и вещества, а после обнаружения пороха, патронов, оружия и иных предметов Мамонов В.Б. скрылся. Хозяйку ФИО4 пригласили в гараж, когда большая честь предметов была упакована. Таким образом, изъятые предметы не предъявлялись в полном объёме ни Мамонову В.Б., ни ФИО4
В нарушение требований п.2.1 ч.2 ст.75 УПК РФ следователи и суд использовали для доказывания сведения, составляющие адвокатскую тайну, полученные в результате прослушивания телефонных переговоров в отношении ФИО4 и в процессе оказания адвокатом юридической помощи Мамонову В.Б..
Мамонов В.Б. незаконно осужден за хранение "предмета дисковой формы, являющегося электровоспламенителем промышленного производства, пригодного для использования по назначению" без учета того, что он не содержит взрывчатое вещество, функционально предназначенное для производства взрыва, и не способен к взрыву.
Мамонов В.Б. обвинялся по ч.2 ст.228 УК РФ в незаконном хранении без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства. Суд признал его виновным в незаконном хранении без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства.
Следователь незаконно отказал в удовлетворении ходатайства Мамонова В.Б. о возвращении гладкоствольных оружий, не признанных вещественными доказательствами по уголовному делу. Их судьба при вынесении приговора не разрешена.
Во вводной части приговора суд необоснованно указал на то, что Мамонов В.Б. не работает, между тем, это могло повлиять на вид и размер наказания.
Просит приговор отменить, вынести новое решение, оправдать Мамонова В.Б. в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228, ч.1 ст.222, ч.1 ст.222.1 УК РФ.
С учётом смягчающих обстоятельств: признания вины, наличия на иждивении малолетнего ребёнка, состояния здоровья, пенсионного возраста осужденного просит назначить наказание по ч.1 ст.222 УК РФ (за преступление, оконченное 1 ноября 2019 года) условно с применением ст.73 УК РФ.
В апелляционной жалобе осужденный Мамонов В.Б. приводит доводы аналогичные тем, что указаны в апелляционной жалобе адвоката.
Так суд назначил судебно-баллистическую экспертизу по обвинению в хранении огнестрельного оружия, которое ему не предъявлялось.
Изъятые в ходе обыска 1 ноября 2019 года 174 патрона вещественным доказательством не признавались.
Уголовное дело изъято из производства одного дознавателя и передано другому дознавателю ненадлежащим лицом.
3 октября 2019 года обыск в гараже проводили свидетели по уголовному делу оперуполномоченные <данные изъяты> Оперативно-розыскные мероприятия "Наблюдение" и "Прослушивание телефонных переговоров" проводила дознаватель ФИО5, являющаяся свидетелем по уголовному делу.
Уголовное дело в отношении Мамонова В.Б. по факту хранения конопли в количестве 533,3 г. не возбуждалось.
Суд, нарушив адвокатскую тайну, незаконно использовал в качестве доказательства результаты телефонных переговоров ФИО4 с адвокатом.
Он осужден за незаконное хранение предмета, который согласно заключению эксперта не является взрывным устройством.
Обыск в гараже 3 октября 2019 года вопреки закону проведен с участием одного понятого.
Прокурор не опроверг ходатайства стороны защиты о признании доказательств недопустимыми.
Изъятое в ходе обыска оружие, не признанное вещественным доказательством, не возвращено владельцу.
Изъятое в ходе обыска в гараже имущество - пакет с землей и камнями было направлен на исследование, затем пропал, его судьба не известна.
В ходе обыска в жилище оперуполномоченный ФИО7 изъял и упаковал два ножа бытового назначения, судьба указанного имущества не известна.
В судебном заседании протокол от 23 сентября 2021 года оглашал не прокурор, а судья.
В приговоре суд сослался на протокол осмотра предметов от 21 октября 2019 года, который не исследовался в судебном заседании.
Суд не в полном объеме исследовал сведения, характеризующие личность. Между тем, ему 64 года, он ранее не судим, является пенсионером по старости, работал водителем скорой помощи, женат, имеет малолетнюю дочь, обеспечен жильем, имеет хронические заболевания, нуждается в протезировании и проведении хирургической операции, раскаялся, активно содействовал следствию и помогал в раскрытии преступления; отягчающие обстоятельства отсутствуют. В период нахождения на свободе условия меры пресечения не нарушал; в исправительной колонии соблюдал режим, обучался, получал поощрения, находился в облегченных условиях.
Вину признает только в части незаконного хранения боеприпасов. Поскольку он отбыл половину назначенного наказания, просит применить положения ст.64, ст.73 УК РФ, изменить меру пресечения на подписку о невыезде и надлежащем поведении.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.
В обоснование вывода о виновности Мамонова В.Б. в незаконном хранении наркотических средств, частей растений, содержащих наркотические средства, огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов; взрывчатых веществ и взрывных устройств с неустановленного времени до 3 октября 2019 года в металлическом гараже на территории двора по адресу <адрес> суд привел относимые, допустимые и достоверные доказательства:
зафиксированные в протоколе результаты обыска (т.2 л.д.18-35), показания свидетелей оперуполномоченных ОКОН ОМВД России по Амурскому району ФИО5 на следствии (т.2 л.д.154-161), ФИО7 на следствии (т.3 л.д.1-10, т.4 л.д.23-26) и в суде, ФИО8 на следствии (т.2 л.д.216-223, т.7 л.д.102-105), ФИО9 на следствии (т.7 л.д.237-240), ФИО10 на следствии (т.2 л.д.224-227) и в суде, понятых ФИО6 на следствии (т.2 л.д.116-122) и ФИО11 на следствии (т.2 л.д.239-245), подтвержденные в ходе очных ставок с Мамоновым В.Б. и ФИО4, заключения судебных экспертиз, согласно которым:
в ходе производства по уголовному делу N 11901080038000571, возбужденному 9 сентября 2019 года следователем СО ОМВД России по Амурскому району ФИО5 в отношении неустановленного лица, с целью проверки версии о причастности проживающего по адресу <адрес> Мамонова В.Б. к незаконному обороту наркотических средств по постановлению следователя 3 октября 2010 года в присутствии понятых был проведен обыск в металлическом гараже на территории двора дома по адресу <адрес>. Мамонову В.Б. было предложено выдать запрещенные к хранению предметы, оружие, наркотические средства. Мамонов В.Б. сообщил, что в гараже находится конопля, открыл навесной замок, после чего следователь, двое понятых, оперуполномоченные <данные изъяты> и Мамонов В.Б. вошли в гараж, где Мамонов В.Б. указал на две картонные коробки с растительной массой.
В ходе обыска в металлическом гараже обнаружены, в ходе химической, баллистических, взрывотехнической судебных экспертиз, назначенных по уголовному делу N 11901080038000571, исследованы, осмотрены (т.1 л.д.116-126, т.2 л.д.123-128, т.3 л.д.227-229), а затем признаны вещественными доказательствами по уголовному делу N 11901080038000661 (т.2 л.д.139-148):
две картонные коробки с растительной массой, являющейся наркотическим средством каннабисом (марихуаной), общей массой в высушенном 2306,3 г. (т.2 л.д.88-89);
полимерный пакет с растительной массой, являющейся наркотическим средством каннабисом (марихуаной), количеством в высушенном виде 82 г. (т.2 л.д.49-51);
два газетных свертка с растительной массой, являющейся наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), общим количеством в высушенном виде 34,6 г. (т.2 л.д.59-61);
три вязанки растений, являющихся частями растений конопля (растениями рода Cannabis), содержащих наркотические средства, общей массой в высушенном виде 336,6 г. (т.2 л.д.69-70);
три картонные коробки с растительной массой, являющейся наркотическим средством каннабисом (марихуаной), общим количеством в высушенном виде 5448,1 г. (т.2 л.д.78-80);
