22-172/2022 от 14 марта 2022

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ АДЫГЕЯ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 14 марта 2022 года Дело N 22-172/2022

<адрес> 14 марта 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея в составе:

председательствующего - судьи ФИО24,

судей Четыз С.Г. и Войстрикова М.Н.,

при секретаре судебного заседания ФИО5,

с участием прокурора ФИО13,

осужденного ФИО1, путем использования видеоконференцсвязи,

защитника осужденного ФИО1 - адвоката ФИО6, представившего ордер N от ДД.ММ.ГГГГ и удостоверение N,

рассмотрела в открытом судебном заседании в апелляционном порядке уголовное дело по апелляционной жалобе защитника осужденного ФИО1 - адвоката ФИО8, апелляционной жалобе осужденного ФИО1 и дополнениям к ней, апелляционной жалобе адвоката ФИО7 в защиту интересов осужденного ФИО1 на приговор Теучежского районного суда Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ, которым:

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения,

уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее образование, не женатый, имеющий двоих малолетних детей, не работающий, военнообязанный, проживающий по адресу: <адрес>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, не судимый,

признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 3 ст. 158 и ч. 1 ст. 286 УК РФ, и ему назначено наказание:

- по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, с лишением в соответствии со ст. 48 УК РФ специального звания "подполковник внутренней службы";

- по ч. 1 ст. 286 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено ФИО1 наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, с лишением в соответствии со ст. 48 УК РФ специального звания "подполковник внутренней службы", с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде запрета определенных действий ФИО1 изменена, и постановлено избрать в качестве меры пресечения заключение под стражу, взяв под стражу зале суда.

Срок наказания в виде лишения свободы ФИО1 постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании п.1.1 ч.10 ст.109, п.1 ч.6 ст.105.1 УПК РФ и ч 3.1 ст.72 УК РФ время применения к ФИО1 меры пресечения в виде запрета определенных действий, а именно запрета, предусмотренного п.1 ч.6 ст.105.1 УПК РФ, в период с ДД.ММ.ГГГГг. до ДД.ММ.ГГГГ, постановлено зачесть в срок отбытия наказания из расчета два дня применения меры пресечения в виде запрета определенных действий за один день отбывания наказания в виде лишения свободы.

В приговоре решена судьба вещественных доказательств.

Доложив обстоятельства дела, доводы апелляционных жалоб и возражений прокурора, выслушав мнение осужденного ФИО1 и его защитника адвоката ФИО6, поддержавших доводы апелляционных жалоб и просивших приговор изменить, мнение прокурора ФИО13, полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 признан виновным в совершении <данные изъяты> хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, в отношении электронных денежных средств (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст.159.3 УК РФ) и в превышении должностных полномочий, то есть совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, организаций и охраняемых законом интересов государства.

Преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Приказом временно исполняющего обязанности начальника Управления Федеральной службы исполнения наказаний по <адрес> N-л/с от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1, имеющий специальное звание подполковник внутренней службы, назначен на должность начальника Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N Управления Федеральной службы исполнения наказаний по <адрес> ".

ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 08 часов 00 минут до 12 часов 00 минут, ФИО1, находясь на территории жилой зоны ФКУ ИК-1, расположенной по адресу: <адрес>, в соответствии с распоряжением начальника УФСИН России по <адрес> "О проведении внепланового обыска в отрядах общежития N ФКУ ИК-1 УФСИН России по <адрес>" N-р от ДД.ММ.ГГГГ, действуя в рамках своих служебных полномочий, принимал участие во внеплановом обыске, проводимом в секциях общежития N ФКУ ИК-1, предназначенного для проживания лиц отбывающих наказание.

При осмотре вышеуказанного мобильного телефона ФИО1 обнаружил электронные денежные средства в сумме 12 205 рулей, находящиеся на счете АО "Киви Банк", зарегистрированном по адресу: <адрес>, пер. Староконюшенный, <адрес>, то есть на электронном кошельке N и принадлежащие ФИО12

В это время, у ФИО1 внезапно возник умысел, направленный на незаконное обогащение, а именно <данные изъяты> хищение денежных средств в указанной сумме.

Реализуя свой преступный умысел, ФИО1, находясь в помещении общежития N ФКУ ИК-1, расположенного по вышеуказанному адресу, осознавая, что за его преступными действиями никто не наблюдает, и они носят скрытный характер, ДД.ММ.ГГГГ в 09 часов 56 минут, действуя умышленно, из корыстных побуждений, понимая и осознавая противоправность своих действий и их общественную опасность, тем не менее, желая их наступления, при помощи проведения одной транзакции, незаконно, путем перевода электронных денежных средств в сумме 11 900 рублей, принадлежащих ФИО12, на номер своего счета 9280149966, комиссия по данной операции составила 305 рублей, <данные изъяты> похитил денежные средства в сумме 12 205 рублей, после чего распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым ФИО12 значительный ущерб на указанную сумму.

После этого, в нарушение установленного порядка изъятия запрещенных предметов и внесения их в акт, ФИО1 не предоставил мобильный телефон для изъятия, то есть пронес его в кармане своей одежды за пределы исправительного учреждения через контрольно-пропускной пункт ФКУ ИК-1.

Он же, ФИО1, в соответствии с приказом временно исполняющего обязанности начальника УФСИН России по <адрес> N-л/с от ДД.ММ.ГГГГ назначен на должность начальника Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N Управления Федеральной службы исполнения наказаний по <адрес> (Адыгея)" (далее - ФКУ ИК-1).

В соответствии со ст. 82 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации режим в исправительных учреждениях - установленный законом и соответствующими закону нормативными правовыми актами порядок исполнения и отбывания лишения свободы, обеспечивающий охрану и изоляцию осужденных, постоянный надзор за ними, исполнение возложенных на них обязанностей, реализацию их прав и законных интересов, личную безопасность осужденных и персонала, раздельное содержание разных категорий осужденных, различные условия содержания в зависимости от вида исправительного учреждения, назначенного судом, изменение условий отбывания наказания. Перечень вещей и предметов, которые осужденным запрещается иметь при себе, получать в посылках, передачах, бандеролях либо приобретать, устанавливается Правилами внутреннего распорядка исправительных учреждений.

В соответствии с приложением N к Правилам внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденных приказом Министерства юстиции Российской Федерации N от ДД.ММ.ГГГГ (далее - Правила внутреннего распорядка) установлен перечень вещей и предметов, продуктов питания, которые осужденным запрещается изготавливать, иметь при себе, получать в посылках, передачах, бандеролях либо приобретать, к которым в том числе относятся средства мобильной связи и коммуникации либо комплектующие к ним, обеспечивающие их работу.

Согласно п. 52 Правил внутреннего распорядка, запрещенные предметы, вещества и продукты питания, изъятые у осужденных, передаются на склад для хранения либо уничтожаются по постановлению начальника исправительного учреждения либо лица, его замещающего, о чем составляется соответствующий акт с ознакомлением осужденного под роспись.

В соответствии с Уставом ФКУ ИК-1, утвержденным приказом ФСИН России N от ДД.ММ.ГГГГ, начальник ФКУ ИК-1 ФИО1, осуществляет общее руководство деятельностью Учреждения, несет персональную ответственность за ее результаты; распределяет обязанности между своими заместителями, утверждает должностные инструкции работников Учреждения, положения о структурных подразделениях Учреждения, устанавливает обязательные для исполнения правила внутреннего распорядка Учреждения; в пределах своих полномочий издает в установленном порядке приказы и распоряжения, организует контроль их выполнения; в пределах своих полномочий принимает на службу (работу) заключает контракты (трудовые договоры), назначает на должность, перемещает, освобождает от должности и увольняет работников Учреждения, утверждает решение аттестационной комиссии Учреждения; устанавливает должностные оклады работников Учреждения в пределах размеров, установленных штатным расписанием, а также надбавки к должностным окладам работников Учреждения и дополнительные выплаты в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; организует проведение служебных проверок, поощряет и привлекает работников к дисциплинарной и материальной ответственности; несет ответственность за целевое использование выделенных бюджетных средств и сохранность имущества, закрепленного за учреждением; обладает правом первой подписи финансовых документов, заключения договоров, соглашений, контрактов, выдачи доверенностей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, ФИО1 являлся должностным лицом по признаку постоянного осуществления им функций представителя власти, а также выполнения организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в государственном учреждении.

Находясь в указанном месте примерно в 09 часов 30 минут, в ходе проводимого обыска, под одной из тумбочек общего пользования, ФИО1 обнаружил средство мобильной связи - мобильный телефон "Samsung" модели "Galaxy A715F/DSM", в корпусе темно-синего цвета, находящийся в незаконном пользовании осужденного ФИО12 В соответствии с п. 52 Правил внутреннего распорядка, обнаруженный ФИО1 мобильный телефон подлежал изъятию и передаче его на склад для хранения либо уничтожения по постановлению начальника исправительного учреждения, с последующим составлением соответствующего акта и ознакомлением с ним осужденного ФИО12 под роспись. Однако, ФИО1, действуя умышлено, из корыстной заинтересованности, не желая добросовестно выполнять свои должностные обязанности, а также осознавая, что нарушает требования ст. 2 Конституции Российской Федерации, согласно которой - права и свободы человека являются высшей ценностью, а их признание, соблюдение и защита является обязанностью государства, а также требования Закона Российской Федерации N-I от ДД.ММ.ГГГГ "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовное наказание в виде лишения свободы", согласно которого, необходимо обеспечивать исполнение уголовно-исполнительного законодательства Российской Федерации; создавать условия для обеспечения правопорядка и законности; осуществлять контроль за соблюдением режимных требований на объектах учреждений, исполняющих наказания, и территориях, прилегающих к ним; требовать от осужденных и иных лиц исполнения ими обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации, и соблюдения правил внутреннего распорядка учреждений, исполняющих наказания, а также установленный законом порядок работы органов Федеральной службы исполнения наказаний Российской Федерации, желая обратить в свое пользование обнаруженный им мобильный телефон "Samsung" модели "Galaxy A715F/DSM", явно выходя за пределы своих должностных полномочий, в нарушение установленного порядка изъятия запрещенных предметов и внесения их в акт, не предоставил мобильный телефон для изъятия, то есть пронес его ДД.ММ.ГГГГ в кармане своей одежды за пределы исправительного учреждения через контрольно-пропускной пункт ФКУ ИК-1, и присвоил его себе, с установленной в нем СИМ - картой оператора сотовой связи "Билайн", на балансе которого находились денежные средства в сумме 00 рублей 00 копеек, и картой "Smartbay Micro SD" с памятью 16 gb, общей стоимостью 23 876 рублей 00 копеек, которыми впоследствии распорядился по своему усмотрению.

Действия ФИО1 повлекли существенное нарушение прав и законных интересов ФИО12, выразившееся в не направлении принадлежащего последнему мобильного телефона на склад, для его хранения и не включением его в акт изъятых запрещенных предметов, тем самым лишив последнего возможности вернуть мобильное устройство по отбытию наказания, а также существенное нарушение охраняемых законом интересов государства, выразившееся в дискредитации органов Федеральной службы исполнения наказаний Российской Федерации, то есть в нарушении установленного законом порядка работы и подрыва авторитета как государственного органа власти, а также гарантированных Конституцией Российской Федерации прав и свобод граждан Российской Федерации.

Дело рассмотрено в общем порядке.

Подсудимый ФИО1 вину в инкриминируемых ему преступлениях признал полностью, его показания приведены подробно в обжалуемом приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор Теучежского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении него изменить, его действия переквалифицировать с п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ, назначить наказание не связанное с лишением свободы.

Дополнительное наказание в виде лишения специального звания и подполковника внутренней службы отменить.

В обоснование доводов жалобы указал, что в соответствии с ч.1 ст.32 УПК РФ уголовные дела подлежат рассмотрению по месту совершения преступления и согласно ч.3 ст.32 УПК РФ где совершено наиболее тяжкое из них. Просит учесть п.25.2-25.3 Постановления Пленума Верховного суда от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое".

Кроме того назначенное наказание является не справедливым и чрезмерно суровым. Также суд не учел при назначении наказания количество смягчающих обстоятельств, предусмотренных ч.1 ст.61 УК РФ и согласно ч.2 ст.61 УК РФ также не учел большое количество иных обстоятельств в виде положительных характеристик, предоставленных из <адрес> РА, наличие ведомственных наград, полученных от директора ФСИН РА, рискуя жизнью и здоровьем по собственному желанию и написанному рапорту, т.к. не должен был принимать участия в связи с гибелью старшего родного брата, погибшего также в боевых действиях, принимал участие в наведении конституционного порядка в составе Объединенной группировки войск Министерства Обороны РФ на территории Чеченской Республики.

Су<адрес> инстанции не учтено отсутствие отягчающих обстоятельств и не применил в отношении него ст.73 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренные п.1,2 ст.61 УК РФ.

Также не согласен с применением в отношении него ст.48 УК РФ, в виде лишения специального звания "подполковник внутренней службы" (пенсии) которую он заработал, они являются социальной гарантией, т.к. он является на данный момент пенсионером и иного дохода не имеет, а на иждивении имеет 2-х малолетних детей, престарелых родителей, один из которых имеет сахарный диабет и слепоту.

В дополнительной апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор Теучежского районного суда Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ в отношении него изменить. На основании статьи 73 УК РФ назначенное ФИО1 наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы считать условным.

Ссылается на ст. 32 УПК РФ и указывает, что местом окончания кражи является место нахождения подразделения банка или иной организации, в котором владельцем денежных средств был открыт банковский счет или велся учет электронных денежных средств без открытия счета, т.е. в данном случае <адрес>, мкр. Чертаново Северное, <адрес>А, <адрес>. Соответственно, учитывая положения статьи 32 УПК РФ, настоящее уголовное дело было подсудно Чертановскому районному суду <адрес>.

Как следует из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ в 18 часов 05 минут он был задержан в порядке статей 91-92 УПК РФ (Том 2, л.д. 60-64), освобожден из под стражи ДД.ММ.ГГГГ в связи с избранием в отношении него меры пресечения в виде запрета определенных действий.

Согласно части 10 статьи 109 УПК РФ в срок содержания под стражей засчитывается время, на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого. Вопреки указанному требованию закона, суд первой инстанции не зачел время, на которое он был задержан в качестве подозреваемого.

Из материалов уголовного дела следует, что ДД.ММ.ГГГГ в ходе проведения обыска в служебном кабинете начальника ФКУ ИК-1 УФСИН РФ по Республики Адыгея у него был изъят принадлежащий ему телефон Samsung Galaxy А31, SM-A315F/DS, в корпусе черного цвета Том 1, л.д. 153-157).

В соответствии с пунктом 5 статьи 307 УПК РФ описательно- мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать обоснование принятых решений по вопросам, указанным в ст.299 УПК РФ,

В свою очередь, решение вопроса о вещественных доказательствах должно содержаться в резолютивной части приговора (п. 2 ч. 1 ст. 309 УПК РФ).

Вопреки Конституции РФ и указанному требованию процессуального закона суд, разрешая судьбу вещественных доказательств, без приведения мотивов принятого решения постановилуничтожить принадлежащий ему телефон Samsung Galaxy А31, SM-A315F/DS по вступлению приговора в законную силу. Таким образом, суд первой инстанции без всяких на то оснований принял решение о лишении его принадлежащего ему имущества.

Не основано на законе назначение ему дополнительного наказания в виде лишения специального званиям "подполковник внутренней службы". Лишение специального звания является видом наказания, который повлечет за собой ряд негативных последствий. Лишение специального, воинского звания, классного чина и государственных наград, как оно изложено в Уголовном кодексе РФ, применяется как к лицам, проходящим службу, так и к лицам, находящимся в запасе либо в отставке. Офицеры, находящиеся в запасе или в отставке, уже выполнили свой долг перед Российской Федерацией и применение к ним дополнительного уголовного наказания в виде лишения специального звания не может быть допущено, так как в данном случае отягощается их положение. Получив основное наказание за совершение тяжкого, либо особо тяжкого преступления, военнослужащий, находящийся в запасе либо в отставке становится осуждённым. Применение к нему дополнительного наказания в виде лишения воинского или специального звания сразу отягощает его положение, так как Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

По настоящему делу этот принцип, при назначении наказания не был соблюден в полной мере, в связи с чем, назначенное наказание не может быть признано соразмерным обстоятельствам преступления и данным о личности виновного.

Как видно из приговора, назначая наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбытием наказания в колонии общего режима, суд в приговоре хотя и сослался на характер и степень общественной опасности совершенных преступлений и обстоятельства, характеризующие личность виновного, однако их в должной мере не учёл и пришел к необоснованному выводу о назначении наказания осужденному в виде реального лишения свободы.

Суд первой инстанции не в полной мере учел, что он является участником боевых действий, выполнял задачи в составе ОГВ(с) по обеспечению правопорядка и общественной безопасности на территории Чеченской республики, имеет ведомственные награды, является ветераном труда и ветераном военной службы.