СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВОЛОГОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 1 марта 2022 года Дело N 22-310/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего судьи Швецовой М.В.,

судей Шевцова Ю.С., Фабричнова Д.Г.,

при секретаре Сахаровой А.А.,

с участием:

прокурора Питениной Н.В.,

осужденных Панова Д.А., Никулина Н.А.,

защитника осужденного Панова Д.А. - адвоката Сиротина Р.Л.,

защитника осужденного Никулина Н.А. - адвоката Толстоброва А.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденных Панова Д. А., Никулина Н. А. на приговор Вологодского районного суда Вологодской области от 13 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Швецовой М.В., выступления осужденных Панова Д.А., Никулина Н.А. и в их защиту адвокатов Сиротина Р.Л., Толстоброва А.П., возражения прокурора Питениной Н.В., судебная коллегия

установила:

приговором Вологодского районного суда Вологодской области от 13 декабря 2021 года

ПАНОВ Д. А., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее не судимый,

осужден:

по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к 6 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

НИКУЛИН Н. А., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Панову Д.А. и Никулину Н.А. на период апелляционного обжалования избрана в виде заключения под стражу, взяты под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания Панову Д.А.:

время фактического задержания 27 августа 2019 года; время содержания в ИВС и под стражей с 28 августа 2019 года по 20 марта 2020 года, с 13 декабря 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

время нахождения под домашним арестом в период с 21 марта 2020 года по 8 сентября 2020 года, а также время применения запрета выходить в период с 22 часов до 6 часов за пределы жилого помещения, расположенного по месту регистрации, в период с 9 сентября 2020 года по 27 января 2021 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом и времени применения указанного запрета за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачтено в срок отбывания наказания Никулину Н.А.:

время содержания в ИВС и под стражей с 28 августа 2019 года по 9 апреля 2020 года, с 13 декабря 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

время нахождения под домашним арестом в период с 10 апреля 2020 года по 8 сентября 2020 года, а также время применения запрета выходить в период с 22 часов до 6 часов за пределы жилого помещения, расположенного по месту регистрации, в период с 9 сентября 2020 года по 27 января 2021 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом и времени применения указанного запрета за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Принято решение по процессуальным издержкам и вещественным доказательствам.

Панов Д.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, совершенном 27 августа 2019 года на участке местности, расположенном в 50 метрах от трассы ... вблизи <адрес>.

Панов Д.А. и Никулин Н.А. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, совершенном в период не позднее 27 по 28 августа 2019 года в <адрес>.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Панов Д.А. просит приговор изменить в виду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора. Указывает, что суд не устранил противоречия между обвинением в совершении преступления группой лиц и постановлением следователя, в котором указано, что неустановленное лицо сбыло ему, а он приобрел наркотики. Указанное постановление не отменено. В нарушение ст.14 УПК РФ данные противоречия истолкованы не в его пользу. Его действия в части добровольной выдачи наркотических средств таковыми не признаны, при этом добровольная выдача была оформлена, при задержании наркотики у него не изымались, в дальнейшем он указал на место их хранения, предоставил сведения о других наркотиках и лицах. Таким образом, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Суду не представлено доказательств перевода ему денег со стороны неустановленного лица, что не соответствует условиям предварительного сговора, описанного в обвинении.

По эпизоду обвинения по ч.4 ст.228.1 УК РФ он вину не признавал. Суд принял за основу показания Никулина, которые он давал в состоянии наркотического опьянения и в дальнейшем их не подтвердил. Следственные действия по определению идентичности наркотиков, принадлежащих ему, и наркотиков, принадлежащих Никулину, равно как и упаковочных материалов, не проводились. Установлено, что Никулин сбросил ему координаты наркотиков, что свидетельствует о сбыте наркотиков Никулиным ему, так как ранее они вместе приобретали и употребляли наркотики, что подтвердили свидетели. При этом, информацию, полученную от Никулина, он не передавал и не намеревался передать неустановленному лицу, хотя время и возможность для этого у него была. Данные обстоятельства свидетельствуют о неправильности выводов суда, которые основаны на предположениях, ничем не подтверждены. Считает, что данный эпизод подлежит исключению за недоказанностью.

Просит переквалифицировать его действия с ч.5 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.228 УК РФ, так как будучи потребителем наркотических средств, он собирался данный наркотик употребить, при этом денег за сбыт от неустановленного лица он не получал, потенциальных приобретателей не было, наркотик был не расфасован и не подготовлен к сбыту. Выводы суда о том, что после приобретения добровольно сданного наркотика он намеревался его расфасовать, разложить по закладкам, зафиксировать места и сбросить информацию о них неустановленному лицу, получить от него деньги, которых ни разу не получал а, значит, делал "закладки" бескорыстно без извлечения выгоды, основаны на предположениях и доказательствами не подтверждены.

В апелляционной жалобе осужденный Никулин Н.А. просит приговор отменить в виду допущенных судом нарушений, повлиявших на законность и обоснованность приговора. Оспаривая выводы суда, изложенные в приговоре, указывает, что объективных доказательств его вины не установлено. Его показания в качестве подозреваемого не могли расцениваться судом как доказательства его вины, так как он давал их в состоянии наркотического опьянения под влиянием заблуждения со стороны сотрудников полиции, которые обещали отпустить его на подписку о невыезде в случае дачи признательных показаний. Факт нахождения его в состоянии наркотического опьянения подтверждается актом медицинского освидетельствования N... от 28 августа 2019 года. Показания от 3 сентября 2019 года также давал под влиянием сотрудников полиции, которые обещали отпустить его на подписку о невыезде в случае дачи признательных показаний. Согласно показаниям Н.Н., он только догадывался о том, что он, Никулин, занимается распространением наркотиков. Суд не вправе был ссылаться на показания Н.Н., которые носят предположительный характер. В судебном заседании и на предварительном следствии он, Никулин, пояснял, что наркотические вещества приобретал для собственного употребления, с Пановым знаком, но никаких совместных действий по сбыту наркотических средств они не совершали. Наркотические средства, обнаруженные на <адрес>, принадлежали ему, Никулину, он их таким образом хранил. О месте нахождения наркотических средств сотрудники полиции узнали после осмотра его телефона 27 августа 2019 года, от которого он сообщил пароль. Телефон для осмотра передал добровольно, то есть фактически добровольно выдал наркотическое средство, Данное обстоятельство подтверждается тем, что телефон был осмотрен следователем только 11 сентября 2019 года. Других данных о том, что сотрудники полиции знали, где находятся наркотические средства, материалы дела не содержат.

Признает, что незаконно приобретал и хранил наркотические средства, но делал это не с целью сбыта, а для собственного употребления, так как являлся потребителем наркотических средств. Считает, что его действия следует квалифицировать по ч.3 ст.228 УК РФ. С учетом его характеристик, поведения после возбуждения уголовного дела, смягчающих обстоятельств, отсутствия отягчающих обстоятельств, полагает возможным назначить ему наказание в меньшем размере.

В возражениях на апелляционные жалобы осужденных государственный обвинитель Меркулова Е.В. просит оставить приговор без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции осужденные Панов Д.А., Никулин Н.А. и их защитники - адвокаты Сиротин Р.Л., Толстобров А.П. поддержали апелляционные жалобы, прокурор Питенина Н.В. просила приговор оставить без изменения.

Судебная коллегия, выслушав стороны, проверив материалы дела, приходит к выводу, что апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства дела.

Выводы суда о доказанности вины Панова Д.А. и Никулина Н.А. в инкриминированных им преступлениях соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и подтверждаются собранными по уголовному делу и исследованными в судебном заседании доказательствами, подробно изложенными в приговоре:

показаниями свидетеля М.К. и Я.Д., из которых следует, что в ОМВД России ... имелась информация о наличии тайников-закладок с наркотиками в районе <адрес>, в связи с чем в августе 2019 года на данном участке местности проводилось ОРМ "Наблюдение", в ходе которого были задержаны Панов Д.А. и Н.В. В ходе личного досмотра у Панова Д.А. был изъят сотовый телефон с координатами "закладки" с наркотическим средством. По данным координатам вышли на место, где обнаружил наркотик;

показаниями свидетеля Р.Ю., согласно которым в августе 2019 года в ходе ОРМ "Наблюдение" в районе <адрес> были задержаны Панов и Некрасов. В ходе личного досмотра у Панова был изъят сотовый телефон, который был у Панова в руках с открытой GPS-картой и точками координат, которые он, Р.Ю., ввел на свой телефон, подошли к месту с табличкой "песок, щебень, телефон", под которой на глубине 15-20 см был обнаружен сверток из полимерного материала с надписью "250", внутри находилось порошкообразное вещество светло-белого цвета. Затем был проведен обыск по месту жительства Панова, в ходе которого он добровольно выдал сверток в виде полимерного зип-пакета, весы и зип-пакеты;

протоколом личного досмотра Панова Д.А. от 27 августа 2019 года, в ходе которого был изъят сотовый телефон "...", в котором имелась фотография с координатами местности;

протоколом осмотра места происшествия от 27 августа 2019 года, согласно которому в ходе осмотра участка местности, расположенного в 50 м от перекрестка автодорог ..., на обочине встречного направления движения слева имеется воткнутая в землю деревянная палка с табличкой "Песок", рядом на углублении 2-3 см обнаружен полимерный сверток белого цвета с веществом внутри;

показаниями свидетелей Д.О. и Д.В., участвовавших в качестве понятых 27 августа 2019 года в ходе личного досмотра Панова Д.А. и в ходе осмотра места происшествия, подтвердивших факт изъятия у Панова Д.А. сотового телефона, а также обнаружения и изъятия на обочине дороги свертка с веществом;

заключением химической экспертизы N... от 19 сентября 2019 года, согласно которому вещество, изъятое в ходе осмотра места происшествия на участке местности в 50 м от перекрестка автодорог ..., содержит в своем составе производное наркотического средства N- метилэфедрон массой 249,5 г;

протоколом обыска в жилище Панова Д.А. от 28 августа 2019 года, согласно которому в ходе обыска в квартире N... дома N... по <адрес>, были обнаружены и изъяты zip-пакеты в количестве 400 штук, изолента черного цвета, пластиковая бутылка, ноутбук марки "...", вещество темно-коричневого цвета, электронные весы;

показаниями свидетеля П.Д., участвовавшего в качестве понятого при осмотре квартиры N... в доме N... по <адрес>, подтвердившего факт обнаружения и изъятия ноутбука, изоленты, маленьких пакетиков, весов, темного вещества;

заключением химической экспертизы N... от 20 сентября 2019 года, согласно которому на поверхности электронных весов, изъятых по месту жительства Панова Д.А., имеются наслоения веществ, содержащих наркотические средства, в том числе наркотическое средство N- метилэфедрон;

протоколом осмотра изъятого у Панова Д.А. сотового телефона "..." от 15 сентября 2019 года, согласно которому в приложении "..." установлена переписка с пользователем под именем "...", в в которой обнаружено смс-сообщение "..." с тестовым документом под названием "...", также обнаружено полученное сообщение с указанием координат "...";

показаниями свидетеля Т.А., согласно которым 28 августа 2019 года в ходе оперативно-розыскных мероприятий была получена информация о том, что на участке местности у дома N... по <адрес> сделаны закладки с наркотическими веществами. Были обнаружены два тайника: сверток с наркотиками в черном полимерном пакете под куском бетона и сверток в черном полимерном пакете под фрагментом кирпичной кладки;

протоколом осмотра места происшествия от 28 августа 2019 года, согласно которому за строением по адресу: <адрес> (с координатами ...) под фрагментом бетона обнаружен сверток с веществом внутри, на участке местности с координатами ... под фрагментом кирпичной кладки обнаружен сверток с веществом внутри, которые согласно заключению химической экспертизы N... от 10 сентября 2019 года содержат в своем составе производное наркотического средства N-метилэфедрон массами 1,76 г и 1,74 г;

показаниями свидетелей В.Г. и В.С., участвовавших в качестве понятых 28 августа 2019 года в ходе осмотра места происшествия - участка местности за строением N... по <адрес>, и подтвердивших факт обнаружения и изъятия двух свертков с веществом внутри, упакованных в черные полимерные пакеты, слева от дороги под фрагментом бетона и под фрагментом кирпичной кладки;

протоколом личного досмотра Никулина Н.А. от 28 августа 2019 года, в ходе которого у него был изъят сотовый телефон "...";

показаниями свидетеля К.Д., участвовавшего в качестве понятого в ходе личного досмотра Никулина Н.А., подтвердившего факт изъятия у Никулина сотового телефона;

протоколом осмотра от 11 сентября 2019 года изъятого у Никулина Н.А. сотового телефона "...", в ходе которого в приложении "..." установлена переписка учетной записи "..." (Никулин Н.А.) с пользователем "..." (Панов Д.А.), свидетельствующая о наличии между ними отношений по незаконному обороту наркотических средств; чат с указанием 54 географических координат за 23-25 августа 2019 года, в том числе от 25 августа 2019 года с координатами ... и ...; в телефонной книге обнаружен контакт с абонентским номером Панова Д.А., а в журнале вызовов имеется информация об одном исходящем вызове и двух входящих вызовах с указанного номера за 27 августа 2019 года; обнаружено приложение "..." с историей движения денежных средств;

протоколом осмотра от 9 января 2020 года диска, содержащего сведения по счетам Qiwi-кошельков на имя Панова Д.А. и Никулина Н.А., согласно которым 25.01.2019 Панов Д.А. перевел со своей банковской карты на счет своего QIWI кошелька 5000 рублей, которые сразу перевел на QIWI Кошелек счет ..., указан статус операции - проведен; 27.08.2019 года с киви-кошелка Панова Д.А. переведены денежные средства в сумме 5000 рублей; в это же время на киви-кошелек Никулина Н.А. с Киви кошелька Панова Д.А. поступили денежные средства в размере 5000 рублей;

частично признательными показаниями Панова Д.А. в отношении наркотических средств массой 249,5 грамма, данными в ходе следствия в качестве подозреваемого 03.09.2019 года в присутствии защитника, из которых следует, что с конца февраля 2019 года он занимался раскладкой наркотических средств. В приложении "..." он был подписан на страницу "...". В конце февраля 2019 года администратор паблика разместил объявление о работе закладчиком, он внес залог в сумме 5000 рублей и вступил в данную сферу деятельности. 26 августа 2019 года ему выдали "мастер клад" с описанием местонахождения. В вечернее время 27 августа 2019 года он вместе с Н.В. поехал за наркотическим средством. Приехав на такси в <адрес>, вместе с Н.В. пошли к месту закладки, где были задержаны сотрудниками полиции. Изъятые у него электронные весы использовал для взвешивания различных веществ, в том числе альфа (PVP). Наркотическое средство альфа (PVP) заказывал из дома по месту жительства 25 августа 2019 года через свой сотовый телефон через приложение "...". В судебном заседании Панов Д.А. не отрицал, что 27 августа 2019 года приехал в <адрес> забрать наркотическое средство вместе с Н.В., где были задержаны;

показаниями Никулина Н.А. от 28 августа 2019 года, данными в качестве подозреваемого в присутствии адвоката, согласно которым в середине июня 2019 года Панов Д.А. рассказал ему, что работает курьером от интернет-магазина на платформе "...", предложил поработать с ним закладчиком наркотических средств, пообещав выплачивать за один размещенный тайник с наркотиком 150-175 рублей. Он согласился, так как нуждался в деньгах. В программе "..." Панов переслал ему правила работы закладчиком. Наркотики фасовал Панов, поскольку забирал крупные партии наркотиков один, он же вел переписку с куратором интернет-магазина. Ему Панов передавал уже фасованный наркотик, упакованный в изоленту разных цветов. Он должен был забирать фасованный наркотик у Панова, размещать его в тайники-закладки на территории <адрес>, делать фотоизображения с местами тайников с указанием координат. Фотографии он делал на мобильный телефон "..." с абонентским номером N.... Фотоизображения и координаты тайников он отправлял Панову в программе "...", где он имеет ник-нейм "...", а Панов зарегистрирован под ник-неймом "...". Деньги за закладки Панов переводил на его киви-кошелек, привязанный к его номеру телефона. 25 августа 2019 года Панов передал ему 24 свертка в изоленте черного цвета, пояснив, что вес в каждом свертке 2 грамма, и ему необходимо разместить их в любом районе <адрес> до 26 августа 2019 года. Он разместил свертки в тайники в районе <адрес> вблизи дома N..., сделал фотоизображения тайников с указанием координат, отправил их Панову в программе "...". 27 августа 2019 года около 15 часов Панов перевел ему на киви-кошелек 5000 рублей за проделанную им работу. 28 августа 2019 года сотрудники полиции попросили его проехать в отдел полиции, где в присутствии понятых был произведен его личный досмотр, в ходе которого у него был изъят мобильный телефон, где находилась переписка с Пановым, а также фотоизображения с размещенными им в тайники наркотиками;