СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 сентября 2024 года Дело № А67-10458/2022
Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2024 года.
В полном объеме постановление изготовлено 25 сентября 2024 года.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего судьи
Смеречинской Я.А.,
судей
Вагановой Р.А.,
Захаренко С.Г.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сухих К.Е., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Федеральная сетевая компания - Россети" (№ 07АП-1219/2023(2)) на решение от 26.04.2024 Арбитражного суда Томской области по делу № А67-10458/2022 (судья Какушкина Н.Н.) по исковому заявлению Осоргина Геннадия Константиновича, Никитенко Виктора Анатольевича к публичному акционерному обществу "Федеральная сетевая компания - Россети" (121353, г.Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Можайский, ул Беловежская, д. 4, ОГРН 1024701893336, ИНН 4716016979) о признании недействительным решения совета директоров, обязании выплатить рыночную стоимость акций,
третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "ЭсАрДжи-Консалтинг" (105082, г.Москва, ул. Фридриха Энгельса, д. 75, стр. 11, офис 401, ОГРН 1022200911260, ИНН 2221034139),
при участии в судебном заседании путем использования систем веб-конференции Осоргина Г.К., представители Осоргина Г.К. - Таскаева М.А. по доверенности от 08.02.2021, представителя Никитенко В.А. - Таскаева М.А. по доверенности от 03.06.2024, представителя ответчика Ткаченко М.С. по доверенности от 02.07.2024 № 240-24, представителя ответчика Ткаченко М.С. по доверенности от 02.07.2024 № 2, участии в судебном заседании в помещении апелляционного суда представителя ответчика Королева Д.А. по доверенности от 02.07.2024 № 240-24, эксперта Хлопцова Д.М.,
УСТАНОВИЛ:
Осоргин Геннадий Константинович (далее - Осоргин Г.К.) обратился в Арбитражный суд Томской области с иском к открытому акционерному обществу "Томские магистральные сети" (далее - ОАО "Томские магистральные сети") о признании недействительным решения совета директоров ОАО "Томские магистральные сети" от 12.08.2022 (протокол № 207) в части определения цены выкупа одной привилегированной акции типа А в размере 0, 056 рублей, взыскании денежных средств в сумме 1 981 558 рублей 23 копейки, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 250 605 рублей 78 копеек за период с 22.11.2022 по 12.02.2024 с дальнейшим начислением с 13.02.2024 до момента фактического исполнения обязательства с учетом изменения размера исковых требований по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), принятого судом.
Никитенко Виктор Анатольевич вступил в дело в качестве соистца с требованиями к ОАО "Томские магистральные сети" о признании недействительным решения совета директоров от 12.08.2022 (протокол № 207) в части определения цены выкупа одной привилегированной акции типа А в размере 0, 056 рублей, взыскании денежных средств в сумме 2 750 394 рублей 03 копейки, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 346 709 рублей 42 копейки за период с 24.11.2022 по 12.02.2024 с дальнейшим начислением с 13.02.2024 до момента фактического исполнения обязательства, с учетом изменения размера исковых требований по правилам статьи 49 АПК РФ, принятого судом.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "ЭсАрДжи-Консалтинг" (далее - ООО "Эсарджи-Консалтинг").
Определением от 25.01.2023 Арбитражного суда Томской области произведена замена ответчика открытого акционерного общества "Томские магистральные сети" на правопреемника публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания - Россети" (далее - ПАО "Россети") в связи с реорганизацией.
Исковые требования Осоргина Г.К., Никитенко В.А. мотивированы принятием ответчиком решения об определении цены выкупа одной привилегированной акции ОАО "Томские магистральные сети" типа А в связи с принятием общим собранием акционеров названного общества решения о реорганизации в форме присоединения к ПАО "ФСК-Россети" в размере ниже рыночной стоимости.
Решением от 26.04.2024 Арбитражного суда Томской области исковые требования удовлетворены, признано недействительным решение совета директоров открытого акционерного общества "Томские магистральные сети" от 12.08.2022, оформленное протоколом № 207, в части определения цены выкупа одной привилегированной акции типа А в размере 0, 056 рублей; с ПАО "Россети" в пользу Осоргина Г.К. взыскана выкупная стоимость акций в сумме 1 981 558 рублей 23 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 22.11.2022 по 24.04.2024 в сумме 312 976 рублей 14 копеек с дальнейшим начислением процентов с 25.04.2024 по день погашения суммы основного долга (1 981 558,23 рублей), исходя из ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие периоды, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 12 000 рублей, расходы на проведение судебной экспертизы в сумме 90 000 рублей; ПАО "Россети" в пользу Никитенко В.А. взыскана выкупная стоимость акций в сумме 2 750 394 рубля 03 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 24.11.2022 по 24.04.2024 в сумме 433 279 рублей 20 копеек с дальнейшим начислением процентов с 25.04.2024 по день погашения суммы основного долга (2 750 394 рубля 03 копейки), исходя из ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие периоды, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 34 385 рублей; с ПАО "Россети" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 33 006 рублей.
Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "Россети" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, в обоснование ссылается на оспаривание истцами оценки существенно позднее заключения сделок по выкупу акций; недоказанность существенных нарушений при принятии оспариваемого решения, повлекших причинение убытков; пропуск Никитенко В.А. срока исковой давности; необоснованный отказ в назначении повторной и дополнительной экспертизы; отсутствие необходимого образования у судебного эксперта; ошибочную выборку экспертом объектов-аналогов при поведении судебной оценочной экспертизы; отсутствие экспертного исследования отчета об оценке, представленного истцом. Дополнительно представило устав ОАО "Томские магистральные сети".
ПАО "Россети" также представило дополнительные возражения относительно удовлетворения исковых требований, указывает на направление в адрес Никитенко В.А. через депозитария требования о выкупе акций, поступившего ответчику 24.09.2022, отсутствие его возражений на условие о цене выкупа акций, перечисление ответчику денежных средств в сет выкупа 21.11.2022; отсутствие законодательно установленной возможности оспаривания согласованной сторонами стоимости после заключения и исполнения договора купли-продажи по мотиву несогласия с ценой; пропуск Никитенко В.А. срока исковой давности.
Возражая относительно апелляционной жалобы, Осоргин Г.К. представил отзывы, просит оставить решение без изменения, ссылается на отклонение истцами предложения общества о выкупе акций по определенной ответчиком цене, рассчитанной методологически не верно; недоказанность недостоверности судебной экспертизы; отсутствие заявления ответчика о проведении повторной или дополнительной экспертиз при рассмотрении дела судом первой инстанции после поступления в суд заключения по повторной экспертизе; возражает относительно постановки для экспертного исследования вопроса относительно отчета об оценке, представленного ответчиком, представленных ответчиком кандидатур экспертных организаций и экспертов.
Никитенко В.А. представил отзыв, дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, возражает относительно ее удовлетворения, ссылается на обжалование решения совета директоров в пределах срока исковой давности; отсутствие заявления ответчика о проведении повторной или дополнительной экспертиз при рассмотрении дела судом первой инстанции после поступления в суд заключения по повторной экспертизе; замечания ответчика на заключение судебной экспертизы считает необоснованными; возражает относительно утверждения ответчика о принятии им предложения о выкупе акций по цене, установленной советом директоров ниже рыночной цены; обращает внимание на пункт 7.4 устава ОАО "Томские магистральные сети", регламентирующий соразмерность дивидендов, выплачиваемых по обыкновенным и привилегированным акциям общества, особенности распределения имущества общества при его ликвидации, закрепленные в пункте 6.4 устава, что должно оказывать влияние на оценку привилегированных акций.
Поддерживая требования апелляционной жалобы и ходатайства о назначении повторной экспертизы, ПАО "Россети" представило письменные пояснения относительно сложившейся судебной практики; ходатайствовало о приобщении к материалам дела рецензии на заключению судебной экспертизы; представило уточнения к ходатайству о назначении по делу повторной экспертизы, ссылаясь на невыполнение экспертом требования о самостоятельной оценке основных средств ОАО "Томские магистральные сети", необоснованное исключение из расчета дебиторской задолженности эмитента на сумму 623 миллиона рублей; заявило о кандидатурах экспертов, экспертных организаций, которым может быть поручено исследование.
Поддерживая возражения против апелляционной жалобы, Осоргин Г.К. представил письменные пояснения относительно примененных при проведении экспертизы подходов к определению стоимости привилегированных акций; представил сведения о кандидатурах экспертов, экспертных организаций, которым может быть поручено проведение судебной экспертизы в случае ее назначения.
К судебному заседанию эксперт ООО "Бюро оценки "Токко" Хлопцов Д.М. представил письменные пояснения по проведенной судебной экспертизе и замечаниям, изложенным в представленной ответчиком рецензии.
В судебном заседании эксперт Хлопцов Д.М. представил дополнительный документ - выписку из сборника рыночных корректировок СРК-2023 с обоснование представленных им пояснений.
Представленные участвующими в деле лицами пояснения, дополнительные документы приобщены к материалам дела.
Представители сторон, принявшие участие в судебном заседании, поддержали требования апелляционной жалобы и возражения на жалобу соответственно.
Третье лицо, извещенное посредством публичного размещения определения апелляционного суда на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет по правилам части 1 статьи 122 АПК РФ, представителя в судебное заседание не направило.
Принимая во внимание наличие доказательств надлежащего извещения третьего лица, арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие его представителя по правилам статей 156, 266 АПК РФ.
Рассмотрев ходатайство ПАО "Россети" о назначении повторной экспертизы, направленное на проверку соответствия требованиям законодательства составленного по заданию ОАО "Томские магистральные сети" отчета об оценке и примененных в отчете методик определения рыночной стоимости акций, повторное определение рыночной стоимости акций в случае обнаружения недостатков указанного отчета, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения.
В соответствии с частью 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.
Указанная норма не носит императивного характера, а предусматривает рассмотрение ходатайства и принятие судом решения об удовлетворении либо отклонении ходатайства с учетом необходимости для рассмотрения дела специальных знаний, которыми суд не обладает. Назначение экспертизы является правом, реализуемым в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания.
Следовательно, заявление лицом, участвующим в деле, ходатайства о назначении экспертизы не создает обязанности суда ее назначить (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.03.2011 № 13765/10).
Правовое значение заключения экспертизы определено законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу статьи 71 АПК РФ подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами.
Ходатайство о назначении экспертизы может быть удовлетворено в том случае, если поставленные в таком ходатайстве вопросы направлены на установление обстоятельств, имеющих значение для разрешения дела.
В соответствии с частью 2 статьи 87 АПК РФ в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
Несогласие ответчика с выводами эксперта, а также с выводами суда, сделанными по результатам оценки экспертного заключения, само по себе не создает оснований для назначения дополнительной экспертизы.
При рассмотрении дела судом первой инстанции проведены судебные экспертизы, в материалы дела представлены заключение эксперта от 05.06.2023 № 23-03 по первоначально назначенной судебной экспертизе и заключение эксперта от 18.01.2024 № 633-Э/2023 по результатам повторной судебной экспертизы. Помимо этого участвующими в деле лицами представлены отчет об оценке от 28.06.2022 № 243-ОБ-ДЭ/20-3.1/2-1 (составлен ООО "Эсарджи-Консалтинг"), отчет об оценке от 29.03.2023 № 09-03/2023 (составлен ООО "Аксиома"), рецензия от 12.04.2023 на отчет об оценке от 29.03.2023 № 09-03/2023 (составлена ООО "Роосконсалтгруп"), экспертное заключение (отрицательное) от 12.04.2023 № 77/120423/141 на отчет от 29.03.2023 № 09-03/2023 (составлено экспертом саморегулируемой организации Региональная ассоциация оценщиков), рецензия от 28.06.2023 на заключение эксперта от 05.06.2023 № 05062023 (составлена ООО "КВТЕХ"), заключение специалиста (рецензия) от 09.08.2024 № 10234 на заключение повторной судебной экспертизы от 18.01.2024 № 633-Э/2023 (составлено некоммерческим партнерством "Саморегулируемая организация судебных экспертов").
Содержание представленных в дело экспертных и специальных исследований в совокупности с иными представленными в дело доказательствами, включая отчетную, организационную и финансовую документацию, позволяет с достаточной достоверностью и полнотой определить показатели, необходимые для установления рыночной стоимости акций ОАО "Томские магистральные сети", имеющей значение для правильного разрешения спора. Представленными в судебных заседаниях судов первой и апелляционной инстанций пояснениями эксперта Хлопцова Д.М., проводившего повторную судебную экспертизу, подробно раскрыты примененные им методы исследования и мотивы, обосновывающие применение им одних методик и отклонение других.
Представленная ответчиком рецензия на заключение повторной судебной экспертизы, ссылающиеся на формальное несоответствие заключений установленным требованиям, неверное формирование экспертом выборки объектов-аналогов и применение методов исследования, не опровергают полноту экспертного исследования и выводы эксперта.
Суд апелляционной инстанции, проанализировав ходатайство истца, содержание заключений судебных экспертиз, не усматривает оснований для назначения повторной или дополнительной экспертизы по настоящему делу, считает возможным рассмотрение дела по существу предмета заявленных требований и принятия соответствующего судебного акта, исходя из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу с учетом доводов участвующих в деле лиц, и представленных в дело доказательств.
Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.
Как усматривается из материалов дела, ОАО "Томские магистральные сети" создано в результате реорганизации ОАО энергетики и электрификации "Томскэнерго" в форме выделения и зарегистрировано в качестве юридического лица 31.03.2005. Основным видом деятельности общества являлась передача электроэнергии и технологическое присоединение к распределительным электросетям, к дополнительным видам деятельности отнесено распределение электроэнергии. Данные сведения внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и отражены в выписке из ЕГРЮЛ.
Согласно пункту 4.1 устава ОАО "Томские магистральные сети" уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (размещенных акций) и составляет 1 203 539 229, 0324 рубля. Обществом размещены следующие категории именных акций одинаковой номинальной стоимостью 0,27378 рубля каждая: привилегированные акции типа А в количестве 576 693 000 штук на общую сумму по номинальной стоимости 157 887 009,54 рубля; обыкновенные акции в количестве 3 819 315 580 штук на общую сумму по номинальной стоимости 1 045 652 219,4924 рубля (пункт 4.2 устава). Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается (пункт 5.2 устава).
Каждая обыкновенная именная акция общества предоставляет акционеру-ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры-владельцы обыкновенных именных акций общества имеют прав участвовать лично или через представителей в общем собрании акционеров общества с правом голоса по всем вопросам его компетенции; вносить предложения в повестку дня общего собрания в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и уставом; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с документами общества в соответствии со статьей 91 Федерального закона "Об акционерных обществах", иными нормативными правовыми актами и уставом; получать дивиденды, объявленные обществом; преимущественного приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (тина); в случае ликвидации общества получать часть его имущества; осуществлять иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации и уставом (пункт 6.2 устава).
Привилегированные акции общества типа А предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. Акционеры-владельцы привилегированных акций типа А имеют право получать дивиденды, объявленные обществом; участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества и вопросов о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций типа А; преимущественного приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа); участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием акционеров, на котором независим от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям типа А; в случае ликвидации общества получать часть его имущества на условиях, определяемых в пункте 6.4 устава; осуществлять иные права, предусмотренные законодательством Российской Федерации (пункт 6.3 устава). В случае ликвидации общества, если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом ликвидационной стоимости всем акционерам-владельцам привилегированных акций типа А, то имущество распределяется между акционерами-владельцами привилегированных акций типа А пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа (пункт 6.4 устава).
Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по каждой привилегированной акции типа А, устанавливается в размере 10 процентов чистой прибыли общества по итогам финансового года, разделенной на число акций, которые составляют 25 процентов уставного капитала общества. При этом, если сумма дивидендов, выплачиваемая обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям (пункт 7.4 устава).
12.08.2022 состоялось заседание совета директоров ОАО "Томские магистральные сети", на котором приняты, в том числе, решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров (пункт 1), утверждении повестки дня внеочередного общего собрания акционеров, включающей вопрос о реорганизации ОАО "Томские магистральные сети" в форме присоединения к ПАО "ФСК ЕЭС" (пункт 2), определении цены выкупа по требованию акционеров общества, не принявших участия в голосовании или проголосовавших против по вопросу реорганизации общества, одной обыкновенной акции в размере 0, 889 рубля и одной привилегированной акции в размере 0,056 рубля (пункт 3), о подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров (пункт 4), о предложениях (рекомендациях) внеочередному общему собранию акционеров принять решения о реорганизации ОАО "Томские магистральные сети" в форме присоединения к ПАО "Россети", утвердить договор о присоединении ПАО "Россети", АО "ДВЭУК-ЕНЭС", ОАО "Томские магистральные сети" к ПАО "ФСК ЕЭС", утверждении договора присоединения и передаточного акта (пункт 5). Решения совета директоров оформлены протоколом заседания совета директоров от 12.08.2022 № 207.
Рыночная стоимость акций ОАО "Томские магистральные сети" определена советом директоров общества на основании отчета об оценке от 28.06.2022 № 243-ОБ-ДЭ/20-3.1/2-1, составленным ООО "Эсарджи-Консалтинг" на дату оценки 30.06.2021 с предполагаемым использованием результатов оценки для принятия корпоративных решений.
19.09.2022 проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Томские магистральные сети", на котором принято, в числе прочих, решение о реорганизации в форме присоединения к ПАО "ФСК-ЕЭС". Решения общего собрания акционеров оформлены протоколом от 20.09.2022 № 1.
Согласно отчету об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в собрании по вопросу о реорганизации общества, составляло 4 396 008 580; число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие собрании по данному вопросу, составляло 3 983 171 286, кворум составил 90, 6088%; за решение отдано 99,9855% голосов.
Истцы участия в собрании не принимали, по вопросу реорганизации общества не голосовали.
На дату проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Томские магистральные сети" Осоргину Г.К. принадлежали привилегированные акции (выпуск 2-01-55087-E) в количестве 3 825 402 штуки, Никитенко В.А. принадлежали привилегированные акции (выпуск 2-01-55087-E) в количестве 5 309 641 штука.
Никитенко В.А. направил в общество заявление от 24.05.2022 на участие в корпоративном действии, потребовав выкупить принадлежащие ему акции.
Осоргин Г.К. обратился к обществу с требованием о выкупе акций по справедливой цене за одну акцию, определенной им в размере 0, 4783 рубля за одну акцию. Требование получено обществом 28.10.2022 согласно отметке в документе.
